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Teoría del delito y estrategias de defensa

Manuel Moreno Melo. Doctorando en Ciencias Sociales y Políticas por la Universidad Iberoamericana, Campus Ciudad de México. Maestro en Derecho por la División de Estudios de Posgrado en Derecho por la Universidad Nacional Autónoma de México. Maestro en Ciencias Penales por el Instituto Nacional de Desarrollo Jurídico. Especialista en Amparo y Garantías Constitucionales por el Instituto Nacional de Ciencias Penales. Especialista en Derechos Fundamentales y Garantías Constitucionales en la Justicia Penal, por la Universidad de Castilla la Mancha, España. Calificación Notable. Especialista en Derecho Penal, por la Universidad de Salamanca en España, calificación apto. Licenciado en Derecho con mención honorifica de la Facultad de Derecho de la UNAM

Manuel Moreno Melo.
Doctorando en Ciencias Sociales y Políticas por la Universidad Iberoamericana, Campus Ciudad de México. Maestro en Derecho por la División de Estudios de Posgrado en Derecho por la Universidad Nacional Autónoma de México. Maestro en Ciencias Penales por el Instituto Nacional de Desarrollo Jurídico. Especialista en Amparo y Garantías Constitucionales por el Instituto Nacional de Ciencias Penales. Especialista en Derechos Fundamentales y Garantías Constitucionales en la Justicia Penal, por la Universidad de Castilla la Mancha, España. Calificación Notable. Especialista en Derecho Penal, por la Universidad de Salamanca en España, calificación apto. Licenciado en Derecho con mención honorifica de la Facultad de Derecho de la UNAM

MANUEL MORENO MELO/JURISTA.- La criminalización primaria es el proceso selectivo de aquellos comportamientos que en abstracto el Poder considera deben ser sujetas a procedimiento y sancionadas como delictivas, al momento en que uno de los órganos del Estado hace patente el Ius Puniendi en un caso en concreto, en contra de personas en lo particular, es que se da la criminalización secundaria.[1]

La criminalización secundaria se ejerce desde el momento de la detención o sujeción procesal hasta que se cumple la pena impuesta por un juzgador, en esta categoría tiene una relevancia la teoría del delito, como una propuesta conceptual o doctrinal a partir de la cual se limita el derecho de castigo a la exacta aplicación de la ley penal, de manera que se reúnan los elementos constitutivos del hecho punible.

Una interrogante es ¿Qué se tiene que acreditar por el Ministerio Público o Fiscal mediante medios de prueba para configurar el hecho punible? y la otra ¿ Qué puede alegar y/o acreditar un abogado defensor para lograr la inocencia del imputado mediante la negativa de que se haya realizado un hecho delictivo o que sea responsabilidad de su defendido?, las hipótesis de exclusión suelen estar consideradas en la legislación penal sustantiva, en el caso mexicano además de estar señaladas en los Códigos Penales, los artículos 405 y 406 del Código Nacional de Procedimientos Penales hacen referencia de forma enunciativa a las causales que excluyen el delito y en términos del último precepto antes mencionado su estudio integral debe formar parte de la sentencia condenatoria para que se determine porque no hay algún elemento negativo del hecho punible.

El nivel inmediato de análisis del derecho es la teoría, ciencia o dogmática, (un plano superior es la filosofía jurídica[2]), es la teoría del delito la disciplina que brinda desarrollos conceptuales para una mejor interpretación de los elementos comunes positivos y negativos del hecho punible, en un plano académico podemos considerar que el país hegemónico en la materia es Alemania.

Desde el denominado causalismo clásico hasta el actual funcionalismo y su categoría de la imputación objetiva,  se han realizado intentos por construir una serie de eslabones para determinar en qué momento hay o no una conducta susceptible de criminalización secundaria.

¿Qué es lo que se castiga conductas o resultados? ¿Por qué en la legislación mexicana el delito consumado se castiga de forma más severa en relación a la tentativa acabada idónea? ¿Qué es lo que une a la conducta con el resultado que se le atribuye a un individuo? En esta última pregunta las respuestas tentativas son: la causalidad o bien la finalidad, o en términos objetivos la realización de un riesgo desaprobado o bajo un esquema puramente normativo una conducta contraria a la expectativa o rol del sujeto. Este tipo de cuestionamientos son las que se plantea la dogmática penal, así como lo relativo a la autoría y participación, entre otros temas por demás interesantes.

En términos globales es la teoría de la imputación objetiva la construcción conceptual dominante en la actualidad, y que empieza a tener criterios en particular por el Poder Judicial de la Federación en nuestro país.

 En el caso mexicano solemos recibir con o sin criticas las posturas de los autores alemanes, sin que hasta el momento exista una formulación teórica que haya trascendido en la dinámica teórica o práctica a nivel interno o internacional alejada del causalismo, finalismo o funcionalismo, con conceptos propios o bien con una estructura de imputación distinta, por lo tanto es necesario tener una comprensión adecuada sobre estas corrientes de estudio del hecho punible y a partir de ello tomar postura y realizar las consideraciones y críticas atendiendo a nuestro contexto social y normativo.

En tanto nuestro país atraviesa la transición por la implementación del denominado constitucionalmente Proceso Penal Acusatorio y Oral, el estudio para una efectiva praxis no solo debe avocarse a las cuestiones adjetivas por parte de los operadores, sino que también debe existir un análisis del ámbito sustantivo que es precisamente el debate de fondo generalmente en un procedimiento.

ESTRATEGIAS DE DEFENSA Y TEORÌA DEL DELITO

El abogado defensor tiene diversas fuentes de oportunidades para buscar la protección de los intereses del imputado, podemos resumir que las estrategias de defensa como propuesta se pueden subsumir de manera enunciativa en las siguientes:

  1. Insuficiencia probatoria: En términos del artículo 20 constitucional apartado fracción V: la carga de la prueba conforme lo establezca el tipo penal la tiene la parte acusadora (Ministerio Público, victima u ofendido, estos dos sujetos procesales en la hipótesis de la acción penal por particular), así una defensa de refutación para argumentar y acreditar que no se da el denominado estándar probatorio de culpabilidad más allá de toda duda razonable para acreditar el delito y/o la responsabilidad penal.
  1. Inexistencia del hecho: Consiste en acreditar que el hecho que es materia de acusación nunca se produjo, y es relacionada con la anterior en tanto se busca una insuficiencia probatoria, en esta estrategia exclusivamente sobre la conducta y producción de un resultado.
  1. Vicio Procesal: Un abogado defensor puede hacer valer alguna(s) falla(s) en la substanciación del procedimiento, ejemplo una indebida exclusión de medios de prueba, generalmente se hacen valer en un recurso o amparo y traerá consigo comúnmente la reposición o nulidad del acto o del procedimiento.
  1. Causal extintiva de la acción o responsabilidad penal: Existen supuestos que terminan el procedimiento derivado de una causa que impide el estudio del fondo en sentencia del asunto, como lo es un criterio de oportunidad, prescripción, litispendencia o cosa juzgada etc.
  1. Acuerdos y mecanismos de aceleración: En una teoría de juegos el llamado ganar-ganar, el proceso penal acusatorio y oral da prioridad a la justicia restaurativa y a las soluciones alternas como es un acuerdo reparatorio y la suspensión condicional del proceso, e incluso ante una carga probatoria adversa el aceptar a la responsabilidad para un procedimiento abreviado por parte del imputado a cambio de una pena menor.
  1. Violación de Derechos Fundamentales: Tanto de índole procesal (prueba ilícita) como sustantiva (tipo penal), existen actos, omisiones y normas que traen consigo la violación de un derecho fundamental y atendiendo al control de convencionalidad y constitucionalidad resulta factible en esta estrategia buscar inaplicación o declaración de inconstitucionalidad o inconvencionalidad de los actos mencionados, que puedan repercutir en una sentencia o resolución de libertad.
  1. Falta de responsabilidad penal: Un defensor puede optar por acreditar y/o argumentar que el imputado en el momento de los ^hechos^ se encontraba en un lugar distinto, es decir el principio lógico de no contradicción, o bien que su conducta no puede ser atribuida en calidad de autor o participe.
  1. Causa de exclusión del delito: Se parte de la base de la comisión de un hecho pero se argumenta y/o prueba: la falta de conducta o voluntad, atipicidad, causa de justificación y de inculpabilidad.

En particular en los dos últimos puntos se hacen patente la teoría del delito, de la autoría y de la participación, como conocimientos que deben aplicarse por parte del abogado para una defensa adecuada entendida ésta como un derecho fundamental de todo imputado.

 

NOTA FINAL

Es menester de todo abogado manejar las causales regladas de causas de exclusión del delito, en el caso mexicano señaladas en el artículo 405 del CNPP, ejemplo las diferencias entre un estado de necesidad justificante y uno disculpante, la voluntad respecto de la finalidad, entre un error de tipo y uno de prohibición, etc., asimismo manejar los criterios de la  teoría de la imputación objetiva que den elementos para buscar la absolución como es en términos de Claus Roxin un riesgo permitido, disminución del riesgo, fin de protección de la norma, etc. o bien del profesor Jakobs una prohibición de regreso, un principio de confianza, una autopuesta en peligro de la víctima o el ya señalado riesgo permitido.

Hago publico el agradecimiento a la revista Jurista por el espacio a estas líneas y más adelante se realizarán aportaciones en torno a la teoría del delito y la labor del fiscal y del juzgador.

[1] Véase Zaffaroni, Eugenio Raúl. (2009). Estructura básica del derecho penal. Buenos Aires, Argentina: EDIAR.

[2] Tamayo y Salmoràn, Rolando, la Ciencia Jurídica y su carácter empírico, Ediciones Coyoacàn, México

3 comentarios

  1. Lic. Elías González Pérez

    Excelentes artículos juridicos

  2. Gracias Maestro Manuel Moreno Melo por estas enseñanzas excelentes que nos da, sus publicaciones son un éxito siempre.

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